Содержание
-
Крупные сделки и сделки с заинтересованностью
Подготовлено: к.ю.н., доцентом кафедры гражданского права ВГУЮ Сушковой Ольгой Викторовной
-
План
1. Как изменятся положения о крупных сделках с 1 января 2017 года Такие изменения предусматривает Федеральный закон от 3 июля 2016 г. № 343-ФЗ. Он вносит их: • в статью 46 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Закон об ООО); • в главу X Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Закон об АО). 2. Как изменятся положения о сделках с заинтересованностью с 1 января 2017 года Такие изменения предусматривает Федеральный закон от 3 июля 2016 г. № 343-ФЗ. Он вносит их: • в статью 45 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Закон об ООО); • в главу XI Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Закон об АО).
-
Как изменятся положения о крупных сделках с 1 января 2017 года
-
С нового года для ООО и АО изменятся:
-
Также законодатель конкретизирует:
-
Понятие крупной сделки
Закон внесет в понятие крупной сделки ряд важных изменений: • предусмотрит, что для собственника имущества в ее качестве может выступать договор аренды (сейчас на это указывает не норма права, а подп. 5 п. 8 постановления Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г. № 28 «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью»); • конкретизирует, как определить размер сделки; • уточнит, когда сделка выходит за пределы обычной хозяйственной деятельности.
-
Признаки крупной сделки
Признак 1 – особый характер сделки (п. 1 ст. 46 Закона об ООО, п. 1 ст. 78 Закона об АО). Говорить о крупности сделки можно в случае, если общество совершает хотя бы одно из действий: • прямо или косвенно приобретает имущество (в т. ч. более 30% акций публичного АО); • отчуждает имущество или хотя бы просто сталкивается с возможностью его отчуждения; • передает имущество во временное владение и (или) пользование (в частности, выступает в роли арендодателя по договору аренды); • предоставляет право использовать объект интеллектуальной собственности (действует в качестве лицензиара по лицензионному договору).
-
На практике все сложнее.
Во-первых, понятие «сделка» (ст. 153 ГК РФ) шире понятия гражданско-правового договора (ст. 420 ГК РФ). Поэтому в качестве крупной сделки могут, в частности, выступать: • дополнительное соглашение к гражданско-правовому договору (абз. 2 подп. 1 п. 7 постановления Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г. № 28 «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью»; далее – постановление № 28); • трудовой договор с работником общества (подп. 1 п. 10 постановления № 28); • мировое соглашение (подп. 3 п. 10 постановления № 28); • прощение долга (подп. 4 п. 10 постановления № 28).
-
Во-вторых, крупной сделкой может выступать не одна сделка как таковая (например, не один договор купли-продажи), а несколько взаимосвязанных сделок (п. 1 ст. 78 Закона об АО). В-третьих, крупную сделку может сопровождать не только переход права собственности на имущество, но и передача его во временное владение и пользование. Проще говоря, крупная сделка – это не только купля-продажа (прямая или косвенная), но и аренда. Такой вывод из закона прямо не следует, однако вытекает из разъяснений Пленума ВАС РФ (подп. 5 п. 8 постановления № 28).
-
Какие сделки суд может признать взаимосвязанными и расценить их как одну крупную сделку АО
Закон это прямо не устанавливает. Вместе с тем, Пленум ВАС РФ указал несколько признаков взаимосвязанности сделок (подп. 4 п. 8 постановления № 28): • единая хозяйственная цель при заключении; • общее хозяйственное назначение проданного имущества; • консолидация отчужденного имущества в собственности одного лица; • непродолжительный период времени между совершением сделок.
-
Однако еще до того, как Пленум ВАС РФ дал эти разъяснения, из судебной практики следовало, что риск признания сделок взаимосвязанными существенно возрастает, если: • одни и те же лица совершили однородные сделки за короткий промежуток времени; • отчуждаемое или приобретаемое имущество связано единым технологическим процессом или целевым назначением; • сделки направлены на достижение единых правовых последствий или единой цели.
-
Обычно суды признавали сделки взаимосвязанными, если одновременно имели место несколько из указанных признаков (постановление Президиума ВАС РФ от 22 сентября 2009 г. № 6172/09, определение ВАС РФ от 16 марта 2010 г. № ВАС-2440/10). На количество признаков суды должны обращать внимание и сейчас. Кроме того, теперь судам нужно сопоставлять стоимость имущества, отчужденного по всем взаимосвязанным сделкам, с балансовой стоимостью активов на последнюю отчетную дату. Такой датой считается дата бухгалтерского баланса, предшествующая заключению первой из сделок (абз. 2 подп. 4 п. 8 постановления № 28).
-
Признаки крупной сделки
Признак 2 – высокая цена или стоимость имущества по сделке (п. 2 ст. 46 Закона об ООО, п. 1.1 ст. 78 Закона об АО). При приобретении имущества его цена должна составлять не менее 25 процентов балансовой стоимости активов общества на последнюю отчетную дату (далее – стоимость активов). Если общество отчуждает имущество, то 25 и более процентов стоимости активов должна составлять хотя бы одна из величин: • балансовая стоимость имущества; • цена отчуждения. Если общество выступает в роли арендодателя, то не менее 25 процентов стоимости активов должна составлять балансовая стоимость объекта аренды. Особый случай – когда общество приобретает более 30 процентов акций публичного АО. В такой ситуации как минимум 25 процентов стоимости активов должна составлять цена не только приобретаемых акций, но и всех акций ПАО, которые может потребоваться купить в будущем по правилам главы XI.1 Закона об АО.
-
Признак 3 – выход сделки за пределы обычной хозяйственной деятельности общества. В качестве крупной сделки не может выступать сделка, если: • ее принято совершать в обществе либо в иных организациях с аналогичными видами деятельности (независимо от того, заключало ли общество такую сделку раньше) и при этом • она не прекращает деятельность общества, не изменяет ее вид или масштабы. На это указывают пункт 8 статьи 46 Закона об ООО, пункт 4 статьи 78 Закона об АО.
-
Случаи, когда не нужно применять правила о крупных сделках
Для всех хозяйственных обществ предусмотрят пять таких случаев (п. 7 ст. 46 Закона об ООО, п. 3 ст. 78 Закона об АО). 1. Общество состоит из одного участника (акционера с правом голоса), который одновременно выполняет функции единственного генерального директора. 2. Права на имущество переходят при реорганизации общества, в том числе по договору о слиянии или о присоединении. 3. Общество обязано совершить сделку в силу закона и по заранее определенной цене. В частности, оно заключает публичный договор на тех же условиях, что и по другим заключенным публичным договорам.
-
Для всех хозяйственных обществ предусмотрят пять таких случаев (п. 7 ст. 46 Закона об ООО, п. 3 ст. 78 Закона об АО). 4. Общество приобретает акции (эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции) публичного АО на условиях обязательного предложения. 5. Общество совершает сделку на условиях предварительного договора и при этом: • он предусматривает все сведения, которые должно содержать решение об одобрении сделки, и • ранее общество одобрило его заключение.
-
Что будет отношении АО?
В отношении АО установят два дополнительных случая, когда можно не одобрять сделку (подп. 2 п. 3 ст. 78 Закона об АО). 1. АО размещает акции и (или) эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в них (сейчас этот случай по сути указан в п. 1 ст. 78). 2. Предмет сделки – услуги: • по размещению (публичному предложению) акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в них, и (или) • по организации такого размещения. При этом сделка не должна содержать условий о вознаграждении исполнителя.
-
Случаи, когда не нужно применять правила о крупных сделках
Для ООО по-прежнему будет действовать дополнительное исключение: если к обществу переходит доля (часть доли) в его уставном капитале, то правила о крупных сделках не применяются (абз. 3 п. 7 ст. 46 Закона об ООО). В то же время из закона исключат положение о том, что устав ООО может освобождать общество от обязанности одобрять крупные сделки (сейчас это п. 6 ст. 46 Закона об ООО). В связи с этим пока не совсем ясно: • разрешено ли будет предусматривать в уставе такое освобождение после 1 января и • будут ли действовать соответствующие пункты уставов, принятые до этой даты.
-
Порядок одобрения крупной сделки
Важное нововведение для АО – перед тем как одобрить сделку на общем собрании акционеров, необходимо утвердить заключение о ней (п. 2 ст. 78 Закона об АО). По умолчанию заключение утверждает совет директоров. Если он не сформирован, это делает генеральный директор. В документе необходимо указать целесообразность сделки и последствия ее совершения. Заключение нужно приложить к материалам, с которыми желающие акционеры могут ознакомиться до собрания.
-
Содержание решения об одобрении крупной сделки
Перечень сведений, которые необходимо предусмотреть в решении об одобрении крупной сделки, не изменится. Вместе с тем, поменяется формулировка самого решения (п. 3 ст. 46 Закона об ООО, п. 4 ст. 79 Закона об АО): • если общество намерено заключить сделку в будущем, то нужно использовать слова «решение о согласии на совершение крупной сделки»; • если сделку уже совершили, то решение надо озаглавить словами «о последующем одобрении крупной сделки».
-
Кроме того, закон укажет на возможность включить в текст решения дополнительные сведения: • срок, на который распространяется одобрение (в противном случае оно будет действовать лишь в течение года); • минимальные и максимальные границы условий сделки (например, верхний предел стоимости приобретаемого имущества); • альтернативные варианты условий сделки; • согласие совершить ряд аналогичных сделок.
-
Как изменятся положения о сделках с заинтересованностью с 1 января 2017 года
-
С 1 января для ООО и АО изменятся:
-
Важное нововведение
одобрять сделку с заинтересованностью не обязательно.
-
Перечень заинтересованных лиц
Закон изменит список субъектов, которые могут выступать в роли заинтересованных лиц (п. 1 ст. 45 Закона об ООО, п. 1 ст. 81 Закона об АО). Сейчас один из них – это участник (акционер) общества, который вместе с его аффилированными лицами имеет 20 и более процентов голосов (голосующих акций). С 1 января указание на такого участника и аффилированность заменят новым понятием – контролирующее лицо.
-
Контролирующее лицо общества – это лицо, которое вправе совершать хотя бы одно из действий: • прямо или косвенно распоряжаться более 50 процентами голосов на общем собрании участников (акционеров); • назначать (избирать) генерального директора; • назначать (избирать) более 50 процентов состава совета директоров или правления.
-
Такое право принадлежит контролирующему лицу как участнику (акционеру) общества или на основании хотя бы одной из сделок: • договор доверительного управления имуществом; • договор простого товарищества; • договор поручения; • акционерное соглашение; • соглашение об осуществлении прав, удостоверенных долями (акциями) общества.
-
При этом в роли контролирующих лиц не выступают:
-
Случаи, когда не нужно применять правила о сделках с заинтересованностью
Законодатель конкретизирует ситуации, когда на сделку не распространяются правила статьи 45 Закона об ООО, главы XI Закона об АО. Для всех хозяйственных обществ предусмотрят 10 таких случаев (п. 7 ст. 45 Закона об ООО, п. 2 ст. 81 Закона об АО). 1. Общество совершает сделку: • в процессе своей обычной хозяйственной деятельности и • при условии, что оно неоднократно в течение длительного времени заключает аналогичные сделки без заинтересованности (например, банковские операции).
-
2. Общество состоит из одного участника (акционера с правом голоса), который одновременно выполняет функции единственного генерального директора. 3. В сделке заинтересованы все участники (владельцы голосующих акций) общества и больше никто. Исключение – когда устав наделяет участника (акционера) правом потребовать предварительно одобрить сделку. В такой ситуации правила о сделках с заинтересованностью нужно соблюсти. 4. Общество размещает облигации путем открытой подписки. 5. Общество приобретает облигации, которые оно ранее разместило.
-
6. Права на имущество переходят при реорганизации общества, в том числе по договору о слиянии или о присоединении. 7. Общество обязано совершить сделку в силу закона и по заранее определенной цене. В частности, оно заключает публичный договор на тех же условиях, что и по другим заключенным публичным договорам.
-
8. Общество совершает сделку на условиях предварительного договора, и при этом: • он предусматривает все сведения, которые должно содержать решение об одобрении сделки, и • ранее общество одобрило его заключение. 9. Общество совершает сделку на открытых торгах (по результатам торгов), и при этом совет директоров (общее собрание участников) предварительно утвердил условия их проведения или участия в них.
-
10. Общество совершает сделку, когда одновременно выполняются два условия: • цена или балансовая стоимость предмета сделки составляет не более 0,1 процента балансовой стоимости активов общества на последнюю отчетную дату; • размер сделки не превышает предельного значения, установленного Банком России.
-
Для непубличных обществ (т. е. для ООО и непубличного АО) предусмотрят еще один случай. Так, в устав можно будет включить положение о том, что правила о сделках с заинтересованностью к обществу не применяются (п. 9 ст. 45 Закона об ООО, п. 8 ст. 83 Закона об АО). На ООО по-прежнему будет распространяться дополнительное исключение: если к обществу переходит доля (часть доли) в его уставном капитале, то правила о сделках с заинтересованностью не действуют (абз. 5 п. 7 ст. 45 Закона об ООО).
-
В отношении АО будет целых пять дополнительных случаев.
1. Общество размещает акции (эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции) в том числе путем подписки. 2. АО приобретает или выкупает размещенные им акции. 3. Организация по управлению единой национальной электрической сетью передает в аренду объекты электросетевого хозяйства по правилам пунктов 6–8 статьи 8 Федерального закона от 26 марта 2003 г. № 35-ФЗ «Об электроэнергетике».
-
4. Акционер вносит вклад в имущество общества. 5. Банк России совершает с кредитной организацией сделку в рамках государственной денежно-кредитной политики. Последние два случая редакция закона от 1 января 2017 года не предусматривает. Однако их установила недавняя редакция от 15 июля (п. 2 Федерального закона от 3 июля 2016 г. № 339-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах"», ст. 1 Федерального закона от 3 июля 2016 г. № 340-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»). Скорее всего, эти случаи будут распространяться на АО и после 1 января.
-
Необязательность одобрения сделок с заинтересованностью
Закон освободит общество от обязанности одобрять сделку с заинтересованностью. Вместо этого оно должно будет лишь извещать о готовящейся сделке членов совета директоров, а также: • в ООО – незаинтересованных участников (п. 3 ст. 45 Закона об ООО); • в АО – членов правления. Исключения – когда в сделке заинтересованы все члены совета директоров или когда он не создан. В таких ситуациях уведомлять нужно членов правления и акционеров (п. 1.1 ст. 81 Закона об АО).
-
Правда, одобрить сделку (получить согласие на ее совершение) все же придется, если этого потребует хотя бы одно из лиц: • генеральный директор; • член правления; • член совета директоров; • участник (участники) ООО с долей не менее чем 1 процент уставного капитала общества либо акционер (акционеры) как минимум с 1 процентом голосующих акций.
-
В остальных случаях….
В остальных случаях одобрение сделки (как предварительное, так и последующее) – не обязанность, а право общества (п. 4 ст. 45 Закона об ООО, п. 1 ст. 83 Закона об АО). Однако наиболее важные сделки имеет смысл в любом случае представлять на одобрение. Только это позволит в максимальной степени защитить сделку от последующего оспаривания (по крайней мере до того, как Верховный суд РФ прямо разъяснит новые положения закона). В частности, это максимально обезопасит общество от недопонимания и споров с участниками или иными лицами, которые вправе оспорить сделку (далее – участники).
-
В противном случае….
(т. е. если сделку не одобрить) риск спора так или иначе возникнет в каждой из трех ситуаций: • общество не известило участников о сделке с заинтересованностью, и поэтому они ее не одобрили (максимальный риск); • извещенные участники потребовали одобрить сделку, но общество проигнорировало требование (существенный риск); • общество известило участников о сделке, но те не потребовали ее одобрить (минимальный риск).
-
Вывод
Если в каждой из приведенных ситуаций участник захочет оспорить сделку, то перед тем как обратиться в суд, он будет должен направить специальный запрос в общество. Цель запроса – получить информацию о том, что сделка не нарушает интересы компании (например, соответствует рыночным условиям). Если общество предоставит такие сведения, то участнику обращаться в суд, скорее всего, будет бессмысленно. Суд не признает недействительной сделку, которая не причинила ущерб обществу. Если же общество не ответит на запрос либо предоставит неполную (противоречивую) информацию, то у участника будут все шансы оспорить сделку в суде.
-
СПАСИБО за внимание!!
Нет комментариев для данной презентации
Помогите другим пользователям — будьте первым, кто поделится своим мнением об этой презентации.